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[原创]论铁路损害劳动者权益的三种方式
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理还乱 于 2013-10-23 15:23:01 发布在 凯迪社区 > 猫眼看人
---从哈尔滨铁路局论铁路损害劳动者权益的三种方式

    一、非法实施“综合计算工时制”
    综合计算工时制,被称为特殊工时制,是基于《中华人民共和国劳动法》“第三十九条 企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。”及《国务院关于职工工作时间的规定》“第三条 职工每日工作8小时、每周工作40小时。”“第五条 因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法。”的规定,由劳动部制定实施办法,劳动部在《关于的实施办法》中第五条规定“ 因工作性质或生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法,并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行。”
    综合计算工时制特殊在哪里呢?
    首先,实行“综合计算工时制”企业应充分听取职工意见,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第六条规定:“对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工,企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定,在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”
    其次,实行“综合计算工时制”有前置条件,是须经劳动行政部门批准,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条规定:“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准。  地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法,由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定,报国务院劳动行政部门备案。”。

    而哈尔滨铁路局七台河站实行“综合计算工时制”,从1995年至今根本就没有征求过职工意见,也从未见其出示过劳动行政部门批准的文件。目前还没有文件规定铁路实行综合计算工时制可以不经劳动部门批准。所以本人认为哈尔滨铁路局七台河站是非法实施“综合计算工时制”。
    
    二、越权制定“间歇制”,规定“劳动时间不包括间歇时间”,“工作时间不包括学习及用餐时间”,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。
    本人通过学习《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》,从中认识到涉及劳动方面的疑难问题,不管用人单位多大都得向劳动部门请示,因为劳动部门是法定的劳动主管部门,从法律效力上看,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》是次于规章的规范性文件,但其效力大于铁道部关于劳动方面的文件,它是劳动部对铁道部来函的回复文件,不是批准文件,它规定了国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的原则。
    《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》是铁道部根据劳动部规章《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》及《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》制定的,《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时制工作暂行办法》、《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》是哈尔滨铁路局根据《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》制定的。
    经本人对这些文件进行研究,发现《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中三是这样规定的:“铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。”从这条规中看出,劳动部授权铁路局有权自主确定的仅仅是劳动班制,就是几班倒,而关于班中哪些时间算劳动时间,哪些不算劳动时间,这些原则性的规定只能由劳动部的规章规定,企业无权自行规定,企业必须贯彻执行劳动部的规章。而铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中第五条劳动者工作时间“不包括间歇时间”不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,是铁道部自己做的规定,属于越权规定,应无效。因为根据《中华人民共和国劳动法》第九条规定,国务院劳动行政部门主管全国劳动工作,根据《中华人民共和国铁路法》第三条规定,国务院铁路主管部门主管全国铁路工作,根据《中华人民共和国立法法》第七十一条规定,国务院各部在本部门的权限范围内,制定规章。所以本人认为铁道部虽贵为国家机关在劳动领域也只是用人单位,其制定的劳动制度也不得违反劳动部门的规定,其制定的劳动制度的法律效力也全部低于劳动部文件的法律效力。铁道部没有权力制定该由劳动部制定的规章,而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,本人认为哈尔滨铁路局也无权做这种原则性的规定,该规定也应无效。
    而哈尔滨铁路局七台河站实行综合计算工时制计算劳动者的劳动时间主要就是依据这两条铁路部门自己的规定,把其自订的间歇时间及班中用餐时间都不计为劳动者的劳动时间,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。
    所以本人认为哈尔滨铁路局七台河站实施综合计算工时制依据以上越权规定来计算劳动者的劳动时间是既不合理又不合法的,因为《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中明确规定劳动者正常生理需要必须中断工作的时间算劳动时间,本人认为用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,而让劳动者24小时上班,该休息睡觉必须安排职工休息睡觉,不该休息睡觉不能强行让职工休息睡觉。班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间。而哈尔滨铁路局七台河站所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是铁道部自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和司法解释。其所谓“间歇制”制定的目的是为了不支付劳动者延长工作时间的劳动报酬,而不是为劳动者的健康考虑。
    从劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》中 “对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。”的规定来理解,实行综合计算工时工作制体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间可以超过11小时,所以应该认定为:体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间除正常生理需要应休息外,没有间歇的必要,至于企业强行规定让间歇,只能理解为单位待遇好,不支付工资是不应该的。


    三、自定计算加班工资、病假工资基数,减少支付铁路劳动者的劳动报酬
    如何支付加班工资、病假工资,根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,主管劳动工作的劳动部在规章中有明确规定,而主管铁路工作的铁道部在自己内部文件中也做了相关规定,本人按劳动部的规章对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果与单位实际发给我的加班工资、病假工资比较,发现单位实际发给我的加班工资、病假工资大大少于按劳动部规章计算所得的结果,经本人研究发现,问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上,劳动部加班工资、病假工资的计算基数为“月工资标准”,是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”的目的就是为了减少支付铁路劳动者的劳动报酬。所以本人认为铁路作为用人单位做这样的规定不合法,详述如下:
    关于如何支付加班工资,在《中华人民共和国劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》、《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》等规章中有详细规定,如何支付病假工资,在劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》及地方法规《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中都有明确规定,而铁道部计算加班工资、病假工资却是根据本部门自己的规定,铁道部在《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》中自行规定计算加班工资、病假工资以自定的基本工资为基数。
    铁道部关于病假工资还制订了《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,该规定中声称经征得劳动部同意制定的本规定,本人认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说“征得劳动部同意”应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算越权规定。
    针对计算加班工资、病假工资以何为标准(基数)问题,本人查阅有关法律法规,发现目前国家法律法规中对此称谓不一,但意义相同。
    关于以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资法律法规中名称不同但意义相同的名词如下:
    1.劳动者正常工作时间工资:《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资。
    2.月工资标准:《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。
    3.基本工资:《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。
    4.月工资收入:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算
  按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:
  日工资:月工资收入÷月计薪天数
  小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。
    以上四种说法都是《劳动法》及《劳动法》授权的国家劳动主管部门劳动部的有效的称谓,他们共同的特点是:都是指以8小时工作制为标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。到底应该用哪个称谓,本人认为根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》98、99、100项的规定,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,所以应该用“月工资收入”的称谓。本人认为怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。
    关于“工资”的名词解释,根据《工资支付暂行规定》中“第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”,更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。
    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,本人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资(见1993年10月1日实施的《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》),而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。
    本人认为1995年1月1日《劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定进行修改或废止【《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》五、有关事项的规定(七)执行了岗位技能工资的人员,计算有关劳动保险、地区津贴、工伤假、病假、事假、有薪假、公休假、加班等待遇时,按本人基本工资(含计算各种待遇的特种工资)为基数;】,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件,如何计算加班工资,劳动部在《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》明确规定“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。” 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。
    而目前铁路用人单位根本无视劳动部的规定,“铁老大”的思想依旧,对于加班工资、病假工资等劳动部有专门规定工资支付办法的规定铁路都执行不了,非得执行自己的规定或给劳动部的规定做补充规定,固执的执行自己内部的规定,还当成依据拿到法庭上来对抗国家劳动部的法规,拿不是当理说,本人认为劳动部门的规章和文件中对加班工资如何计算、病假工资如何计算规定的很明确了,没有看不懂的地方,铁路作为用人单位没有私自对劳动方面的规章进行解释或做补充规定的权力,只有贯彻执行的份,你制定计算加班工资基数的目的就是为了少支付工人的劳动报酬,这种错误的规定必须纠正,停止对铁路劳动者的侵害。
    铁路是国民经济的大动脉,为国家经济的高速发展做出巨大的贡献,而这条动脉的运转是由铁路劳动者来驱动的。铁路劳动者没有什么对不起铁路对不起国家的地方,铁路劳动者的利益不容许受到任何形式的侵害。已经造成的侵害国家应该依法进行赔偿。
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